近代日本法思想史入門

日本大學生指定教科書；內容包羅廣泛且引人入勝

既是日本近代法律思想史，亦可作為日本近代政治思想來閱讀

  本書是東西方思想的歷史融合過程，從江戶末期受西方思想影響，歷經明治、大正、昭和不同時期的演變，兼論近代日本思想史發展及重要法學人士的流派解析，是重要的日本法學入門。

  本書是定位為「近代法思想史」入門的教科書。作為入門教科書的特徵，整體內容的重點在於日本的法學以及法思想、法制史、政治史的發展之上。

作者簡介

大野達司
法政大學法學部教授

吉永圭
大東文化大學法學部教授

森元拓
山梨大學教育學部副教授

譯者簡介

謝煜偉
台灣大學法律學院副教授，台灣冤獄平反協會監事，台灣大學法學碩士、日本京都大學法學博士，專長為刑法與刑事學，多年來關注死刑量刑基準、刑事再審制度與公務員職務犯罪等議題，著有日文著作《抽象的危険犯論の新展開》（東京弘文堂出版，二〇一二年）。

陳明楷
輔仁大學法律學院助理教授，京都大學法學博士，研究領域為家族法、債法。合譯作品有《冤罪：一個冤案被告對警察、檢察官和法官的控訴》。合作編纂中作品《日本民法身分編逐條釋義註釋書》。興趣關鍵字：湯、地圖、心智圖、分類清單。

林琬珊
輔仁大學法律學系助理教授。臺灣大學法學碩士、日本京都大學法學博士。臺灣刑事法學會監事。律師高考及格。九十九年教育部公費留學獎學生。研究領域為刑法、刑事政策，近來關注跟蹤騷擾、家庭暴力與兒童虐待的法律規制等議題，關心課題及於所有國家權力展現之處。

陳宛妤
現為國立清華大學科技法律研究所副教授。畢業於台大法律系、台大法研所碩士班，曾為執業律師。二〇一二年取得日本京都大學法學博士學位。研究領域為台灣法律史、日本近代法史、民事財產法等。近幾年關心的議題有：戰後台灣判例與民法發展、民國時代中國土地關係的權利化、戰前東亞民法學之形成等。

魏培軒
日本京都大學法學博士，現任國立彰化師範大學公共事務與公民教育學系助理教授，研究領域為憲法、行政法與人權理論，特別是在近代國民國家體制中，封閉性的國家主權與普世性的人權，兩者之間所呈現的錯綜複雜關係。留學京都六年，從誤以為講關西腔的教授是在用英語上課，到寧可用關西腔跟日本人對話也不要講英文。本書為初次正式出版之共同譯作，希冀能引起更多對於日本法制研究的共鳴與迴響。

第一部　邁向近代

第一章 法與權利
第一節 近代化與東方和西方
大政奉還與廢藩置縣
第二節 法與正義
「law是法的意思」／「法」與「のり」／「法」的輸入／王政復古與新制度
第三節 關於「權利」之成立
關於「權」／「萬國公法」與權利／「公權」與「私權」／「利」的部分／江戶的儒學／利與欲的肯定／「權利」的界限與可能性／「權理」／與「私權」的統合
第四節 性法
性法與法哲學／法國法派／性法與立法者／自然法論（性法）與法哲學／「性法」的由來／西歐哲學的傳入／菲塞林的性法講義／對性法論的懷疑與另一種解讀／西的功利主義與社會觀／「性法」自由主義的一面

第二章 自然法的思想
第一節 人定法與自然法
古典時代的對置／基督教的自然法論／經院哲學與「教令註釋學派」
第二節 作為權利的ius
權利與人類的力／所有權／清貧論爭
第三節 自然權論
格老秀斯／霍布斯
第四節 統治的正統化
菲爾默與洛克／人權宣言與權利章典
第五節 近代自然法論的發展與對於自然法論之批判
德國的自然法論／英國經驗主義的道德感情論／盧梭／康德與黑格爾／功利主義的自然權批判

第三章　公與知識份子
第一節　明治初期的憲法論與「公」、「公議」、「公論」
御誓文／從「會盟式」到「會誓式」／幕末公論的源流與大政委任論／公論和輿論
第二節　明六社的成員
結社與成員／學者的職責與公私／明六社中的時期尚早論及其批評
第三節　共存同眾與英國法思想
共存同眾的起源／結社的方針／馬場辰豬與英國／歷史主義與法實證主義／小野梓與功利主義：法制的要件與目的／社交的自由、政體論／結社的壓力
第四節　社會契約論：盧梭思想的傳入
批判王政的哲學家們／盧梭思想的傳入／社會契約論／兆民與漸進主義
第五節　保守派
王政與公／輔導君德之方針／宮中派與府中的對立／金子堅太郎與柏克／柏克的保守主義

第四章  憲法與自治
第一節  議會開設與自治論爭
民主主義學校／「民主在美國」（美國的民主政治）／「惑溺」與「名分論」（福澤）／三新法體制及其評價／政府方之立憲論／民權派之國會開設運動／諸種憲法草案的登場
第二節  德意志學與進化論
普魯士型憲法構想與公式學問／德意志學協會／伯倫知理的影響／加藤的進化論與天賦人權說之批判／馬場與植木之加藤批判／魯道夫‧馮‧耶林批判
第三節  伊藤的憲法調查
格耐斯特／史坦恩／歸國與制憲
第四節  府縣制、市町村制之論爭
府縣會之現狀／內閣原案與阿爾伯特・莫塞之構想／井上毅、羅斯勒之批判與自治的限定

第五章  初期的明治憲法理論
第一節    國家法人說、穗積八束與一木喜德郎
日本公法學的確立與留學／普魯士憲法爭議與預算法論／一木喜德郎的「法令預算論」／穗積八束的法實證主義
第二節  國體論的由來
尊皇與儒教、霸道與王道／皇國與大政委任／「國體」的歷史起源
第三節 國體與法理
國體與憲法、教育／國體、天皇即國家與法理／穗積憲法學與國體的基礎確立
第四節 上杉慎吉與美濃部達吉的「國體」論爭
經歷與方法論／憲法講習會／國體論爭：主權與機關／國體與國家形式／美濃部達吉的權威與事件／上杉慎吉與軍方、國體擁護／皇道與相關連續性／一視同仁

第二部  社會與民主主義

第六章 明治民法學
第一節 從法典論爭到德國法學
民法典編篡事業／日本的法學教育／法典論爭／八束的「家」思想／向德國民法學的傾斜
第二節 德國法典論爭
十九世紀初的德國／蒂博／薩維尼／平野義太郎比較德國與日本
第三節 從鳩山到末弘，從德國到英美
鳩山秀夫的登場／末弘嚴太郎的判例研究

第七章  刑法理論的對立
第一節  「刑法」在日本的導入
從律令式刑法到近代刑法／舊刑法／現行刑法
第二節  舊派
貝加利亞／費爾巴哈／新古典學派／後期舊派
第三節  新派
龍布羅梭的衝擊／李斯特
第四節  新派於日本的登場
富井政章／牧野英一
第五節  舊派於日本的抬頭
大場茂馬／瀧川幸辰／小野清一郎／「日本法理」論
第六節  人犯的處遇問題
監獄行政的困難／澤巴哈／小河滋次郎與監獄法

第八章　大正民主
吉野作造的民本主義
民本主義／對吉野的敵意
第二節　民主的思想
民主的思想史／漢斯・凱爾森的民主論／卡爾・施密特的民主論
第三節　「美國」的登場
與美國的接觸／學問的衝擊／文化的衝擊
第四節　社會主義、社會運動
日本的社會運動及法規範／女性的勞働環境
第五節　日本的女性解放運動
岸田俊子／「青鞜」的誕生／母性保護論爭／愛倫・凱
第六節　西洋女性主義的展開
法國大革命／第一波女性主義／第二波女性主義

第九章 馬克思主義法學
第一節　馬克思主義的形成
馬克思主義誕生的背景／馬克思的思想形成／馬克思與馬克思主義／日本的馬克思主義法學
第二節  日本的馬克思主義法學與帕舒卡尼斯
日本的馬克思主義法學／所有權理論的修正／「自由且隨心所欲之人的共同型態」／帕舒卡尼斯《法的一般理論與馬克思主義》／帕舒卡尼斯與加古祐二郎
第三節  日本社會法的登場
勞動法的形成／勞動法學與末弘嚴太郎／社會保障法的形成／救護法
第四節 拉德布魯赫與辛茲海默
拉德布魯赫的思想形成／拉德布魯赫理論的接納／勞動法之父辛茲海默／辛茲海默的學說
第五節 森戸事件與瀧川事件
森戸與大逆事件／克魯特鮑金研究／瀧川的托爾斯泰演講／瀧川事件的背景／瀧川事件與東大
第六節 恒藤恭
恒藤的思想形成／恒藤與馬克思主義

第十章  國際法與國際政治
第一節  戰爭的思想史
正戰論／無差別戰爭觀／戰爭的違法化／差別戰爭觀
第二節  國際聯盟
和平組織的思想／十九世紀的運動／國際聯盟的誕生／國際聯盟與日本人
第三節  橫田喜三郎與凱爾森
橫田喜三郎接納凱爾森思想／純粹法學／凱爾森的國際法學／凱爾森對國際聯盟的評價
第四節  作為現實主義者的施密特
史密特與國際法／施密特對於國際聯盟的批判／大空間秩序
第五節  摩根索
從國際法學到國際政治學／『國際司法』／摩根索與凱爾森
第六節  國際社會中的日本
不平等條約的問題／大東亞共榮圈／大東亞國際法

第三部  兩段昭和

第十一章 國粹主義的法思想
第一節 從「歐化」到「國粹」
「歐化」與「國粹」／從「歐化」到「國粹」
第二節  從個人商號般的國家轉向如大企業般的國家
個人商號式的國家／轉變為大企業般的國家
第三節  筧克彥的法思想：「惟神」之國的法思想
基爾克的國家論／狄爾泰的生的哲學／作為「普遍我」的國家／惟神之國，日本／筧氏與歐化思想
第四節 北一輝的法思想：純正社會主義思想的法思想
北氏的生涯／社會民主主義與純正社會主義／北氏的歷史觀：明治維新與國體論／《日本改造法案大綱》／北氏的影響
第五節　蓑田胸喜的思想：戰鬥的國粹主義者的否定思想
作為批鬥者的蓑田／原理日本社與原理日本／對美濃部達吉之批判與作為「護憲派」的蓑田

第十二章　天皇機關說事件的法思想
第一節    事件的開端
菊池演說／美濃部的「自我辯駁」／對於「辯駁」的反應／「國體的意義」
第二節    天皇機關說事件的遠因
大學的弱化／南北朝正閏事件
第三節　過去關於天皇機關說事件的分析架構
對於「自由主義者」美濃部之理解／帝國憲法中的「顯教」與「密教」
第四節　「國體」問題
國體憲法學派與天皇主權說／美濃部憲法學中「國體」的意義／作為不成文法源的國體／立憲主義的國體論
第五節　國體憲法學派的國體論：里見岸雄的國體論
過去的學說與國體憲法學／里見的國體論／國體憲法學派對美濃部的批評／事件的法思想史意義

第十三章  總動員體制（新體制）之建構與法思想
第一節  天皇機關說事件後之立憲主義
統治體制的破綻／新體制之必要性與意義
第二節  黑田覺的法思想
轉向者的典型？／做為凱爾森主義者的黑田／斯門德、施密特的影響
第三節  國家總動員法之成立
總體戰之建構／國家總動員體制之成立
第四節  國家總動員法的法律論爭
國家總動員法之違憲論／政黨勢力主張之違憲論／黑田的合憲論／革新政治之意義
第五節  大政翼贊會的違憲論：現狀維持派與新體制派之論爭
大政翼贊會／黑田的合憲論／佐佐木的違憲論／黑田的主權論：憲法制定權力
第六節  時代的要求與樂觀主義者

第十四章  戰時體制下的法思想
第一節  戰時統制與國民生活
治安維持法制與思想統制／確立為總力戰服務的經濟社會體制
第二節  非常大權與國家緊急權的展開
非常大權與國家緊急權／國家緊急權之意義／黑田的非常大權論／大串兔代夫的非常大權論／新體制派與憲法論
第三節    尾高朝雄的國家緊急權論
尾高朝雄的國家緊急權論／尾高對黑田及大串的反駁／法是政治的規矩／
第四節    戰爭末期的法思想
大串對尾高的反駁／非常大權委員會／政府的對應／全權委任法之成立與大串

第十五章  新憲法體制的法思想
第一節    佔領體制與新憲法
美國的初期佔領政策／憲法修正的動向／GHQ的憲法草案
第二節  法制度的改革
戰後的社會改革／民法的修正／刑法的修正
第三節  美濃部達吉與新憲法
美濃部達吉的反對論／作為心理上統合的天皇／作為功能上統合的官僚
第四節  宮沢俊義的憲法觀：八月革命說與凱爾森
八月革命說／凱爾森的十月革命說／十月革命說與八月革命說
第五節    規範主權論的意義以及尾高朝雄與宮沢俊義之論爭
規範主權論／美濃部達吉的天皇制論與規範主權論／尾高朝雄與宮沢俊義論爭的意義
第六節    戰前與現代之間